ГОРЯЧАЯ ЛИНИЯ:
+7 (495) 755 89 96
      ЮРИСТЫ:
+7 (903) 707 08 93
    БУХГАЛТЕРЫ:
+7 (903) 221 5163

Нюансы налоговой взаимозависимости, которые важно учитывать компании при заключении сделки.

   При проведении проверок в 2015 году налоговики, как и раньше, пристальное внимание уделяют сделкам между взаимозависимыми лицами (подробнее читайте ниже). Минфин России напомнил, что соответствие цен по сделкам между взаимозависимыми лицами рыночным ценам налоговики могут проверить при выездных и камеральных проверках. Даже если сделки не являются контролируемыми (письмо от 18.10.12 № 03-01-18/8-145, доведено до сведения налоговиков на местах письмом ФНС России от 02.11.12 № ЕД-4-3/18615@, см. также ниже).

 

Буква закона:

Признаки взаимозависимости

При наличии хотя бы одного из следующих условий компании могут признать взаимозависимыми лицами (п. 2 ст. 105.1 НК РФ):

— одна организация прямо или косвенно участвует в другой и доля участия составляет более 25%;
— физлицо прямо или косвенно участвует в организации и доля участия составляет более 25%;
— одно и то же лицо прямо или косвенно участвует в нескольких организациях и доля участия в каждой организации составляет более 25%;
— полномочия единоличного исполнительного органа в организациях осуществляет одно и то же лицо;
— доля прямого участия каждого предыдущего лица (организации или физлица) в каждой последующей организации составляет более 50%;
— лицо имеет полномочия назначать генерального директора организации или не менее 50% состава ее совета директоров;
— более 50% состава совета директоров организаций составляют одни и те же физлица и их родственники;
— генеральные директора или не менее 50% состава совета директоров организаций назначены (избраны) одним и тем же лицом или его родственниками.

Кроме того, взаимозависимыми признаются:

— организация и ее генеральный директор;
— руководители и подчиненные;
— родственники: супруги, родители, дети, братья и сестры, опекуны и подопечные.

Порядок определения доли участия в организации установлен в статье 105.2 НК РФ. Отдельные случаи прямого и косвенного участия одной организации в другой рассмотрел Минфин России в письме от 16.08.13 № 03-01-18/33535

На практике взаимозависимость сторон договора не всегда очевидна. Являются ли взаимозависимыми работник и работодатель? Возникает ли взаимозависимость, если в компаниях-партнерах трудятся родственники?

 Обратите внимание!

Какие сделки являются контролируемыми

Контролируемыми являются внутренние сделки между взаимозависимыми лицами при соблюдении хотя бы одного условия (ст. 105.14 НК РФ):

— сумма доходов по сделкам за 2014 год превысила 1 млрд. руб.;
— одна из сторон сделки уплачивает ЕНВД или ЕСХН, а другая сторона находится на общей системе налогообложения, если сумма доходов по этим сделкам превышает 100 млн. руб. за год;
— одна из сторон сделки освобождена от обязанностей налогоплательщика по налогу на прибыль, а другая сторона (стороны) платит этот налог, если сумма доходов по сделкам между этими лицами превышает 60 млн. руб. в год;
— одна из сторон сделки является участником проекта «Сколково» и применяет ставку налога на прибыль в размере 0%, а другая сторона (стороны) платит налог на прибыль, если сумма доходов по сделкам между этими лицами превышает 60 млн. руб. за год;
— одна сторона сделки является резидентом особой экономической зоны со специальными налоговыми льготами по налогу на прибыль, если сумма доходов по этим сделкам у сторон превысит 60 млн. руб. в год.

Если между взаимозависимыми лицами заключено несколько контрактов на разные виды услуг (работ), по которым доходы могут получать обе компании, то при определении суммового критерия для признания сделок контролируемыми каждой стороной сделки учитывают все доходы обеих сторон (письмо Минфина России от 16.08.13 № 03-01-18/33535).

Кроме того, контролируемой признается любая внешнеторговая сделка с взаимозависимым лицом независимо от ее суммы (письма Минфина России от 24.04.12 № 03-01-18/3-57 и от 17.10.12 № 03-01-18/8-144). Также признать сделку контролируемой может суд по заявлению ФНС России. Если есть основания полагать, что сделка является частью группы однородных сделок, которые совершены для создания условий, при которых такая сделка не отвечала бы признакам контролируемой сделки (п. 10 ст. 105.14 НК РФ)

 

Если суд признает компании взаимозависимыми, налоговую задолженность одной из них могут взыскать с другой.

Если признаков взаимозависимости, которые прописаны в пункте 2 статьи 105.1 НК РФ, нет, то суд вправе признать лица взаимозависимыми по иным основаниям (п. 7 ст. 105.1 НК РФ). Например, если существующие между лицами отношения влияют (или могут повлиять) на условия заключаемых ими договоров или на результаты их деятельности либо результаты деятельности представляемых ими лиц (п. 7 ст. 105.1 НК РФ и письмо Минфина России от 14.11.13 № 03-01-18/48779). При этом о взаимозависимости участников сделок могут свидетельствовать следующие обстоятельства: одинаковые IP-адреса компьютеров, с которых работает система «банк-клиент», расчетные счета в одних банках, одинаковые телефоны и юридические адреса, формальный документооборот, одни и те же руководители (подробнее читайте ниже).

 

Справка:

Признаки, которые обоснуют дробление бизнеса

Нередко учредители делят бизнес на несколько организаций. При этом налоговики могут заподозрить, что целью такого дробления бизнеса является уклонение от налогообложения путем получения необоснованной налоговой выгоды. Снизить риски возникновения претензий инспекторов и увеличить шанс отстоять свою позицию в суде можно, если (определения ВАС РФ от 22.02.11 № А11-13885/2009, от 03.03.11 № ВАС-2101/11 и от 17.01.11 № ВАС-17866/10):

— у каждой из созданных организаций есть своя производственная или торговая база (оборудование, склад, торговое помещение);
— в организациях нанят необходимый персонал, который позволит компаниям независимо друг от друга осуществлять хозяйственную деятельность;
— в организациях нет взаимной подчиненности работников (все они должны быть оформлены в тех организациях, в которых фактически работают);
— для доказательства самостоятельной хозяйственной деятельности у каждой из таких организаций есть свои деловые партнеры;
— все организации самостоятельно оплачивают текущие расходы, ведут учет своих доходов, расходов и объектов налогообложения

Так, в одном из дел суды признали компании взаимозависимыми, основываясь на следующих фактах:

—?одна компания зарегистрирована в период проведения выездной проверки другой компании;
—?вновь зарегистрированная компания продолжала работать по договорам, которые заключала вторая организация, путем уступки прав требования, расторжения договоров с покупателями одной компанией и заключения в этот же день договоров с новой организацией;
—?сотрудники одной организации перешли в другую, что подтверждалось штатным расписанием и справками 2-НДФЛ;
—?у обеих компаний были одинаковые фактические адреса, контактные телефоны, информационные сайты, виды деятельности;
—?проверяемая компания уменьшила свои активы в ходе проведения выездной проверки;
—?выручка от покупателей одной организации поступала на счет другой компании;
—?обладателем исключительных прав на общий товарный знак является одна из организаций.

Выплата зарплаты работнику-учредителю — не взаимозависимая сделка

В результате инспекторы смогли взыскать задолженность проверяемой компании, выявленную по результатам выездной проверки, с взаимозависимой организации (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.14 № 09АП-22065/2014-АК, оставлено в силе постановлением Арбитражного суда Московского округа от 31.10.14 № А40-28598/2013). ФНС России письмом от 01.12.14 № СА-4-7/24782 направила указанные выводы суда инспекторам на местах для использования в работе.

 

Трудоустройство родственника гендира или учредителя у контрагента компании привлечет внимание контролеров

Налоговый кодекс признает родственников взаимозависимыми лицами (подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ). Но это не означает, что компании, в которых работают родственники, автоматически становятся взаимозависимыми. Ведь возможность влиять на принятие решений зависит от конкретных постов и должностей родственников.

В частности, компании, в которых на рядовых должностях (менеджер, секретарь) трудятся супруги, не будут взаимозависимыми по этому основанию. А вот родственная связь руководителей или учредителей организации, вероятнее всего, приведет к тому, что налоговики и суды посчитают компании взаимозависимыми (постановление ФАС Московского округа от 13.11.13 № А40-2784/13-107-9). ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 18.11.08 № Ф08-6909/2008 также согласился с налоговиками, что компании-контрагенты являются взаимозависимыми. Поскольку руководитель одной из организаций является отцом руководителя другой компании.

В другом споре контролеры настаивали, что компании, учредителем одной из которых была супруга руководителя другой организации, также являются взаимозависимыми. Но суд посчитал, что указанные обстоятельства не влияли на результаты заключенных сделок. Следовательно, в данном случае взаимозависимости нет (постановление ФАС Поволжского округа от 20.11.07 № А12-6677/2007, оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.03.08 № 3084/08). Судьи рассматривали этот спор еще по нормам статьи 20 НК РФ до введения в действие раздела V.1 НК РФ. Но, по мнению авторов, приведенные выводы справедливы и сейчас.

Получается, если компания знает, что в штате контрагента трудятся родственники сотрудников, которые в силу должностных полномочий могут повлиять на принятие решения, ей целесообразно внимательно изучить условие договора. Ведь возможность такого влияния может стать предметом судебного спора, если налоговики посчитают компании взаимозависимыми (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).

 

 Если контрагент привлекает взаимозависимого с компанией посредника, существует риск признания сделок контролируемыми

Суды признают взаимозависимыми компании, руководитель одной из которых — отец руководителя другой

Достаточно распространено на практике, когда для проведения ремонта компания привлекает невзаимозависимую подрядную организацию. При этом материалы для проведения ремонта подрядчик закупает у компании, взаимозависимой по отношению к заказчику. Такие сделки не будут контролируемыми. Но только если подрядчик выполняет работы собственными силами и несет соответствующие риски.

Дело в том, что Налоговый кодекс приравнивает к сделкам между взаимозависимыми лицами совокупность сделок по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг), совершаемых с участием лиц, которые не являются взаимозависимыми (подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ). Это возможно, если посредник, который не является взаимозависимым:

— не выполняет в совокупности сделок никаких иных функций, кроме организации продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) между взаимозависимыми лицами;
— не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов для организации продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) между взаимозависимыми лицами.

При этом Минфин России пояснил, что сделки, совершенные через комиссионера (агента и иных поверенных), не могут быть автоматически приравнены к сделкам между взаимозависимыми лицами (письма от 17.07.13 № 03-01-18/27872 и от 17.07.13 № 03-01-18/27876).

На взаимозависимость укажет создание юрлица со схожим названием и деятельностью во время выездной проверки другой компании.

 

 Выплаты учредителю в рамках трудовых отношений не будут сделкой между взаимозависимыми лицами.

 Как правило, работник и работодатель не являются взаимозависимыми лицами. Минфин России в письме от 05.12.12 № 03-01-18/9-187 привел несколько исключений. В частности, взаимозависимость возникает, если:

— работник прямо или косвенно участвует в организации с долей участия более 25% (подп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
— работник наделен полномочиями по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров компании (подп. 4 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
— работник осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа организации (подп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Получается, если компания продает собственную продукцию работнику по сниженной цене, налоговики не смогут признать стороны такого договора взаимозависимыми и пересчитать налоги по сделке.

Если же стороной сделки является руководитель или учредитель, такие лица признаются взаимозависимыми с компанией. К примеру, в договоре аренды, по которому гендиректор передает компании в пользование автомобиль, лучше придерживаться рыночных цен. Статьи 105.1 и 105.4 НК РФ затрагивают только гражданско-правовые отношения. Поэтому выплата зарплаты работнику, который одновременно является учредителем, не будет взаимозависимой сделкой. В в этом случае между компанией и работником действуют трудовые взаимоотношения (ст. 11 ТК РФ и п. 3 ст. 2 ГК РФ).

 

Любовь Мисникович, старший юрист консалтинговой компании

Ирина Клементьева, эксперт журнала «Российский налоговый курьер»

Источник: Журнал "Российский налоговый курьер", №5, март 2015.